抵押买卖合同生效应当具备的条件 作者：未知     时间：2019-04-25    来源：互联网

一、抵押买卖合同生效应当具备的条件

抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同对当事人产生法律约束力。同一般合同的生效一样，抵押合同的生效也须具备主体适格、意思表示真实、不违反法律或社会公共利益，以及标的确定与可能四项要件。

1、主体适格

主体适格即当事人适格，是指抵押合同的当事人必须符合法律要求，在主体资格上不存在瑕疵。

《民法通则》第55条第1项规定，民事法律行为的行为人应当具有相应的行为能力。

《合同法》第9条也规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。

抵押合同作为法律行为的一种，必须符合一般法律行为对当事人在行为能力方面的要求，即订立抵押合同的双方当事人应具备相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人是否具有合法的主体资格，是由法律直接规定的。此外，由于抵押权的设定行为属处分行为，因此，当事人除具有行为能力之外，抵押人还应具有对抵押财产的处分能力，对抵押物享有所有权或处分权。

2、意思表示真实

意思表示是法律行为的本质要素，是指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。意思表示由两个要素所构成：一是内心意思;二是此项内心意思的外部表示。

当事人的内心意思经过外部表示而客观化，从而为他人所知悉，便构成意思表示。我国《民法通则》第55条第2项规定，民事法律行为的意思表示应当真实。

而所谓意思表示真实，就是指当事人的内心意思与经过表示而外观化的意思相互吻合，没有瑕疵而言。

抵押合同是抵押人与抵押权人通过意思表示设定抵押权以担保债权实现的合同，抵押合同中的意思表示就是抵押当事人通过合同表达的意欲发生抵押权设定效果的意思。抵押人与抵押权人签订抵押合同，应当表现自己内心的真实意愿，并本着平等自愿、诚实信用的原则确定双方的权利和义务，不允许一方将自己的意志强加于对方，使其违背自己的真实意志而签订抵押合同。

二、抵押合同的法律规定

《中华人民共和国担保法》

第三十八条　抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。

第三十九条　抵押合同应当包括以下内容：

(一)被担保的主债权种类、数额;

(二)债务人履行债务的期限;

(三)抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;

(四)抵押担保的范围;

(五)当事人认为需要约定的其他事项。

抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。

第四十条　订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。

第四十一条　当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

第四十二条　办理抵押物登记的部门如下：

(一)以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门;

(二)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门;

(三)以林木抵押的，为县级以上林木主管部门;

(四)以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门;

(五)以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

第四十三条　当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。

第四十四条　办理抵押物登记，应当向登记部门提供下列文件或者其复印件：

(一)主合同和抵押合同;

(二)抵押物的所有权或者使用权证书。

第四十五条　登记部门登记的资料，应当允许查阅、抄录或者复印。

三、抵押合同需要注意的问题

1、抵押合同的内容

抵押合同应当包括以下内容：

(1)抵押人、抵押权人的名称或者个人姓名、住所;

(2)主债权的种类、数额;

(3)抵押财产的具体状况;

(4)抵押财产的价值;

(5)债务人履行债务的期限;

(6)抵押权灭失的条件;

(7)违约责任;

(8)争议解决方式;

(9)抵押合同订立的时间与地点;

(10)双方约定的其他事项。

2、抵押合同的形式

抵押事项可在主债权合同中设立抵押条款，也可以单独签订抵押合同，但是都必须采取书面形式。抵押合同是要式合同。

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